瀛航•企業┃危險廢物處置企業投資並購法律實務研究





近年來,隨著大陸環保戰略的推行,環保領域受到了諸多投資人的青睞。據統計,僅2017年一年,A股上市公司公告的環保產業的並購投資就多達86起,涉及金額385億元。危險廢物處置(簡稱「危廢處置」)領域作為環保行業中一個熱門領域,亦受到眾多資本追捧。2017年,A股上市公司公告的涉及危廢處置企業的並購數量超過20起。

本文擬從危廢領域的行業概覽、危廢處置企業投資並購交易分析及危廢企業法律盡職調查關注要點三個角度對危險廢物處置企業的投資並購進行相關法律實務研究,以供相關行業參與者參考。

危廢行業的概覽

◑ 危廢的概念

危險廢物是具有腐蝕性、毒性、易燃性、反應性或者感染性等一種或者幾種危險特性的廢物以及不排除具有危險特性,可能對環境或者人體健康造成有害影響的,需要按照危險廢物進行管理的廢物。危險廢物屬於固體廢物(包括液態廢物),現行《國家危險廢物名錄(2016修訂)》將危廢行業分為46大類別、479種危險廢物。

◑ 危廢處置與環保行業其他領域的關係

從環保行業角度來看,危廢處置屬於環保行業中環保服務領域下的一個子領域,危廢處置與環保行業的具體從屬關係如下圖:

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危廢項目建設經營模式

危廢項目目前主要的建設經營模式有四種,具體如下:

政府投資、企業承包經營模式

此種模式下,項目投資全部由政府承擔,政府與企業簽訂《委托經營服務協議》,企業負責經營管理並獲取經營管理費;

• 此種模式多見於各地政府投資的固體廢物處理處置中心。

BOT模式

此種模式下,政府和企業之間一般簽訂固體廢物處理處置設施和設備的BOT項目建設合同,並設置一定特許經營期限。特許經營期限內因建設項目形成的資產的所有權歸項目公司所有,特許經營期滿後,項目資產無償移交給政府。

• 此種模式下,項目用地一般採用由政府無償劃撥的方式取得。

● PPP模式

•從廣義來講,PPP是一種公司合作投融資模式,以授予私人部門特許經營權為特徵,包括BOT等多種形式;從狹義來講,PPP是政府與私人部門組成特殊目的機構(SPV),引入社會資本,共同設計開發,共同承擔風險,全過程合作,期滿後再移交政府的公共服務開發經營方式;

•PPP模式與BOT模式的區別在於PPP強調項目全過程及整體性的概念,包括項目融資、投資、建設、經營、移交等方面,而BOT更側重於建設、經營及移交。

企業投資、企業經營

危廢處置行業特點與現狀

危廢處置行業具有進入門檻高、經營區域性明顯及特許經營等特點;目前該行業呈現出行業集中度較低、淨利潤率較高、投資並購較熱、處置能力與實際處置量存在差異以及刑事案件多發等行業現狀:

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危廢處置行業的盈利模式

危廢處置企業以出售資源化產品或者收取處置費用為盈利來源,目前隨著危險廢物處置費用的不斷攀升,資源化產品的收入占危廢企業收入的比重在逐步下降。危廢企業的盈利模式如下圖:

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危廢處置企業投資並購交易分析

並購標的的選擇

在選擇並購標的時,投資方或者並購方一般比較關注以下三個方面:

1.項目所在地域

由於大陸各個省份經濟發展不均衡,各省份環保政策的執行情況有所差異。相對來講,東部沿海經濟發達省份政府對環保事務重視程度更高、環保政策執行力度更強,危廢企業前景廣闊、發展勢頭良好、企業經營狀況和經營性現金流均處於較好水平,因此,現階段更易受投資方及收購方青睞。

2.項目處置能力及類別

危險廢物處置行業具有區域性,通常情況下,同一地區不會重復建設過多的同類型項目,所以危廢處置具有一定的區域壟斷特性。危廢處置行業又同時是特許經營行業,且取得相關經營許可難度較大。故投資並購時,投資方或者並購方會傾向於投資一些產能較大、管理科學、技術領先、涵蓋領域廣的項目,這類項目在配備完善的處置設施及管理能力後,往往也意味著更高的市場占有率及更強的可持續發展能力。

3.產業鏈的完整性

目前一些大的環保企業在布局時,為了獲得更好的並購協同效應,會同時並購與危險廢物處置行業相關的上下遊行業(比如危險廢物處置設施設計、研發企業、危險廢物處置技術服務企業、危險廢物填埋企業),使其危險廢物處置業務形成產業鏈的閉環。這樣,在並購談判時,投資方或並購方不但具備後續為被並購標的公司提供更多配套服務的優勢;而且亦可在並購後更好的管理目標公司,獲得更多的利潤。

交易模式

危廢處置企業的並購交易模式主要有以下四種:

1.股權轉讓模式

從目前資本市場上出現的一些並購案例情況來看,成熟的危廢企業並購項目一般以股權轉讓為主要的交易模式,且交易對價一般以現金方式進行支付。

該模式的優點系原股東可通過出售存量股權的方式獲得相應的對價,且根據公允的估值方式確定的交易價格通常存在溢價的空間。同時,該模式需要面對的問題主要是,在轉讓方為自然人的情況下,股權轉讓會產生較多的個人所得稅,這部分稅費的承擔往往也是交易雙方所比較關注的。建議交易雙方提前做好稅務籌劃。

2.增資擴股模式

從目前市場上出現的一些並購案例情況來看,增資擴股取得控股權的交易模式一般適用於兩種情形:一是部分早期項目,比如環評批復尚未取得的項目。從收購方角度而言,該類項目並不成熟,後續在資金、資源等各方面均需要新老股東共同投入,收購後仍需要綁定原股東繼續為危廢企業提供各方面的支持;二是有技改或產能擴張需求的項目,該類項目因後續需要資金支持,在原股東不再控股的情況下,原股東當然希望這部分後續投資由新股東繼續投入。

3.股權轉讓+增資擴股模式

實務中,也常會出現增資擴股與股權轉讓並行的交易方案。該種交易模式下,原股東可通過出售存量股權獲得相應的對價,同時,對目標公司的增資擴股則可保障目標公司的後續經營資金充足。從保障原股東收益及目標公司未來持續發展上,該種方案可謂一舉兩得。

4.新設公司模式

實務中,新設公司進行並購的模式比較少用,採取這種方式的主要原因是原目標對象法律結構可能無法滿足並購要求,比如為非公司制企業或者有重大法律瑕疵可能會導致收購後存在較大的法律風險的主體。

採用該種模式需要重點關注:

(1)採用何種交易手段(常見方式為資產轉讓或者以資產出資)將原危廢企業名下的資產、業務、資質、人員、債權債務等過渡到新公司名下,特別是原危廢處置項目相關證照如何做到平穩過渡,防止出現經營間斷或者經營障礙;

(2)交易產生的相應稅負問題。

危廢企業法律盡職調查要點

除股權收購法律盡職調查所通常需要關注的要點外,由於被並購企業所處的發展階段不同,在對該類企業實施法律盡調時應根據其所處的不同階段,有所側重的去關注不同的盡職調查要點:

◑ 建設階段的項目關注重點

建設階段項目需要重點關注以下事項:

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◐ 經營階段的項目關注重點

經營階段的項目需要重點關注以下事項:

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◑ 危廢行業其他關注重點

事項

關注要點

選址、環評與鄰避效應

1、選址與拆遷

危廢項目對選址要求較高,要特別注意是否符合相應的建設規劃;

確定的建設區域內如果有其他建築物,則涉及搬遷事項,搬遷事項往往會影響項目實施的進度。

2、防護距離

• 衛生防護距離

定義:指從產生職業性有害因素的生產單元(生產區、車間或工段)的邊界至居住區邊界的最小距離。「產生有害因素的部門」是指以無組織方式(包括高度小於15 米的煙囪)排放污染物的生產車間或作業場所。

目的:為避免正常生產過程中污染物長期排放對周邊人員造成健康影響而設定的衛生防護距離;

現狀:現行所有的行業「衛生防護距離標準」全部由目前的「國家強制性標準變更為國家推薦性標準——推薦性國家標準內容要求不具強制性,是否執行,建議在建設項目環評開展過程中,結合項目及周邊環境狀況論證確定。

• 大氣環境防護距離

為保護人群健康,減少正常排放條件下大氣污染物對居住區的環境影響,在項目廠界以外設置的環境防護距離。該防護距離通過導則中給出的推薦模式進行計算,並無行業統一標準。

• 外部安全防護距離

安全防護距離是指危險化學品生產、儲存裝置危險源在發生火災、爆炸、有毒氣體泄漏時,為避免事故造成防護目標處人員傷亡而設定的安全防護距離。

3、公眾參與

• 2017年1月1日起,「公眾參與」將不再出現在環評機構出具的環評報告中,而是由企業自行開展,並單獨報送。

環保驗收與排污

目前環保驗收由企業自主實施,項目自調試期即需要取得排污許可證證

取水許可

項目中如涉及利用取水工程或者設施直接從江河、湖泊或者地下取用水資源的情況,則需要辦理取水許可

水土保持方案評價

填埋場項目涉及水土保持方案的審批

刑事風險

非法傾倒、處置,則可能有刑事風險

來源:網路

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